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序

光阴似箭、日月如梭，斗转星移间，我在大学从事教职已近十五年了。十五年来，我时常感慨于自己能有这份幸运有机会以读书会或其他方式与一群志趣相投、生机勃发的年轻人聚在一起，讨论各种学术、非学术的话题，观察人世间的沧桑巨变，感受生活中的点点滴滴。教书之于我，并不仅仅是一种谋生的手段，而是个人兴趣与维持生计的完美结合。与学生们在一起，看着他们迅速成长、学有所成，并且开始著书立说，作为老师，在为他们欣喜之余，个人的成就感也得到极大的满足。天下最好的工作莫过于此！这是何洋博士在邀请我作为导师给她即将付梓的大作《强奸罪：解构与应用》写几句希望或者勉励的话时，内心所生发出的第一个感慨。

翻着何洋同学在花费四年（其中一年在日本东北大学）心血写就的博士学位论文基础上加工而成的三十多万字的书稿，内心久久不能平静，眼前不断浮现出她于清华园内刻苦修读、终成正果的往事，欣慰之情油然而生。本书，正如各位评委在她答辩时所指出的那样，还可以进一步完善，如上篇对下篇的指导作用可再具体些，作为本书原创性贡献的强奸罪的三种基本属性对我国强奸罪立法的导向作用亦可论述得再详细些，但瑕不掩瑜。本书采用跨领域的动态研究方法，突破时间、空间以及学术领域的局限，从浩瀚纷杂的具体社会现象中提炼出强奸罪的基本属性这个概念，并在它们之间的纵横关系的基础上，对刑法中的强奸罪的设置与认定规律进行挖掘与探索，将有关强奸罪的具体问题置于其产生与发展的历史背景与趋势中去观察与解读，立意高远、论证周密。与当代同样主题的著作相比，本书明显胜出一筹。

同时，本书也显示了作者宽广的知识背景与娴熟的写作技巧。本书所述内容虽横跨社会学、心理学、法学以及女性主义理论等不同领域，涉猎甚广，但难得的是，作者在谈古论今、旁征博引的同时却始终能紧扣主题、收放自如，分析丝丝入扣，论证周匝严密。更难能可贵的是，此书虽立足于对强奸罪的设置与认定进行学术探讨，但其语言却并不呆板晦涩，而是如行云流水一般，娓娓道来，在满足学术表达的严谨性与准确性的同时，也符合我一再跟学生们强调的，在学术研究与表达上务必要努力做到深入浅出、言简意赅的要求。

俗话说，良好的开端是成功的一半。何洋同学作为从我这里毕业的第一位女博士，第一位出版博士学位论文的学生，相信本书的问世会为她的学术生涯打下一个良好的基础，奠定一个高的起点。学术之路漫长而艰辛，衷心希望何洋同学能够不忘初衷、至纯至坚，在新的工作岗位上，再接再厉，不断有新的作品和大家分享！

是为序。

黎宏

2014年4月于清华园

绪论

上篇强奸罪的基本属性：从财产到权利

第1章强奸罪的财产属性

1.1引论

1.2财产属性产生的根源

1.2.1概述

1.2.2女性地位的转变

1.2.3性意愿的产生与变相实现

1.2.4小结

1.3财产属性产生的影响

1.3.1强奸罪的规制范围

1.3.2强奸罪的性别设定

1.3.3强奸罪的认定规则

1.3.4婚内无奸的历史

1.4财产属性发展的规律

1.4.1立法变革与财产属性发展的趋势

1.4.2独占意识与财产属性发展的规律

第2章强奸罪的道德属性

2.1引论

2.2道德属性产生的根源

2.2.1概述

2.2.2性道德的作用原理

2.2.3性道德的存在根据

2.2.4性道德的评价标准

2.2.5小结

2.3道德审判的理性审视

2.3.1当事人之间的关系对于强奸罪的影响

2.3.2反抗规则的产生与发展历程

2.4道德属性与重刑倾向

2.4.1强奸罪的重刑倾向的根源

2.4.2贞操观的发展规律及影响

第3章强奸罪的权利属性

3.1引论

3.2权利属性产生的根源

3.2.1概述

3.2.2性自主机制的形成

3.2.3性自主机制的确立

3.2.4性自主权存在的根据

3.3权利属性产生的影响

3.3.1概述

3.3.2第一次重心转移

3.3.3第二次重心转移

3.3.4强奸罪的本质特征

3.4权利属性与追诉模式

3.4.1问题提出

3.4.2观点综述与评析

3.4.3婚内强奸应否设置为亲告

下篇强奸罪的司法认定：从一般到特殊

第4章强奸罪的犯罪手段

4.1强奸罪中暴力的认定

4.1.1问题提出

4.1.2半推半就的认定

4.1.3暴力相关性的认定

4.1.4对暴力的承诺的认定

4.2强奸罪中胁迫的认定

4.2.1问题提出

4.2.2立法趋势与启示

4.2.3非暴力胁迫的认定

4.3强奸罪中欺诈的认定

4.3.1问题提出

4.3.2被告人自我答责说

4.3.3事实错误与动机错误说

4.3.4法益错误说

第5章强奸罪的特殊对象

5.1婚内强奸问题研究

5.1.1问题提出

5.1.2婚内免责规则的历史沿革

5.1.3对婚内免责规则之新解读

5.2奸淫幼女问题研究

5.2.1争议的本质

5.2.2严格责任的存在根据

5.2.3严格责任在法定强奸罪中的发展

5.2.4奸淫幼女与嫖宿幼女的关系

5.2.5已满14周岁未满16周岁的男子与幼女发生性交行为的认定

5.3与精神病人性交问题研究

5.3.1问题提出

5.3.2性防卫能力的认定

5.3.3“明知”的认定

5.3.4司法实践中的特殊问题

第6章强奸罪的刑罚适用

6.1“二人以上轮奸”情节的认定

6.1.1问题提出

6.1.2加重处罚轮奸的根据

6.1.3“二人以上轮奸”情节的认定

6.2“致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果”的认定

6.2.1问题提出

6.2.2结果加重犯的认定

6.2.3强奸罪与故意杀人罪的关系

6.2.4“其他严重后果”的范围

6.3其他加重情节的认定

6.3.1“情节恶劣”的认定

6.3.2“强奸妇女、奸淫幼女多人”的认定

6.3.3“公共场所当众强奸妇女”的认定

结论

何洋，女，1984年4月生，河北省保定市人。清华大学法学博士，现任教于中央司法警官学院。曾获我国台湾地区“国立”中正大学家庭暴力与性犯罪项目研究基金，对性犯罪相关问题进行系统研究。2011年至2012年，由清华大学公派至日本东北大学联合培养，在GCOE项目组对全球视野下的针对女性犯罪问题进行专项研究，发表相关论文多篇。

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关于强奸罪产生的历史使命的问题，笔者认为对于男性来说，设定强奸罪的意义在于以国家的力量保证自己所拥有的性资源不被他人侵犯；对于女性来说，设定强奸罪的意义在于以国家的力量保证自己可以委身于某位男性，不被肆意掠夺。

书籍介绍

序

光阴似箭、日月如梭，斗转星移间，我在大学从事教职已近十五年了。十五年来，我时常感慨于自己能有这份幸运有机会以读书会或其他方式与一群志趣相投、生机勃发的年轻人聚在一起，讨论各种学术、非学术的话题，观察人世间的沧桑巨变，感受生活中的点点滴滴。教书之于我，并不仅仅是一种谋生的手段，而是个人兴趣与维持生计的完美结合。与学生们在一起，看着他们迅速成长、学有所成，并且开始著书立说，作为老师，在为他们欣喜之余，个人的成就感也得到极大的满足。天下最好的工作莫过于此！这是何洋博士在邀请我作为导师给她即将付梓的大作《强奸罪：解构与应用》写几句希望或者勉励的话时，内心所生发出的第一个感慨。

翻着何洋同学在花费四年（其中一年在日本东北大学）心血写就的博士学位论文基础上加工而成的三十多万字的书稿，内心久久不能平静，眼前不断浮现出她于清华园内刻苦修读、终成正果的往事，欣慰之情油然而生。本书，正如各位评委在她答辩时所指出的那样，还可以进一步完善，如上篇对下篇的指导作用可再具体些，作为本书原创性贡献的强奸罪的三种基本属性对我国强奸罪立法的导向作用亦可论述得再详细些，但瑕不掩瑜。本书采用跨领域的动态研究方法，突破时间、空间以及学术领域的局限，从浩瀚纷杂的具体社会现象中提炼出强奸罪的基本属性这个概念，并在它们之间的纵横关系的基础上，对刑法中的强奸罪的设置与认定规律进行挖掘与探索，将有关强奸罪的具体问题置于其产生与发展的历史背景与趋势中去观察与解读，立意高远、论证周密。与当代同样主题的著作相比，本书明显胜出一筹。

同时，本书也显示了作者宽广的知识背景与娴熟的写作技巧。本书所述内容虽横跨社会学、心理学、法学以及女性主义理论等不同领域，涉猎甚广，但难得的是，作者在谈古论今、旁征博引的同时却始终能紧扣主题、收放自如，分析丝丝入扣，论证周匝严密。更难能可贵的是，此书虽立足于对强奸罪的设置与认定进行学术探讨，但其语言却并不呆板晦涩，而是如行云流水一般，娓娓道来，在满足学术表达的严谨性与准确性的同时，也符合我一再跟学生们强调的，在学术研究与表达上务必要努力做到深入浅出、言简意赅的要求。

俗话说，良好的开端是成功的一半。何洋同学作为从我这里毕业的第一位女博士，第一位出版博士学位论文的学生，相信本书的问世会为她的学术生涯打下一个良好的基础，奠定一个高的起点。学术之路漫长而艰辛，衷心希望何洋同学能够不忘初衷、至纯至坚，在新的工作岗位上，再接再厉，不断有新的作品和大家分享！

是为序。

黎宏

2014年4月于清华园