司法考试2017 2017年司法考试指南针讲义攻略：李佳行政法攻略 下载 pdf 百度网盘 epub 免费 2025 电子版 mobi 在线

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　　【目录】

　　章 行政法概述 / 1

　　节　行政法的基本概念及体系 / 1

　　一、行政的概念 / 1

　　二、行政法控权的方式 / 3

　　第二节　行政法的基本原则 / 8

　　一、合法行政原则 / 8

　　二、合理行政原则 / 10

　　三、程序正当原则 / 11

　　四、高效便民原则 / 13

　　五、诚实守信原则 / 14

　　六、权责统一原则 / 15

　　第二章 行政主体 / 17

　　一、行政主体的概念 / 17

　　二、行政机关 / 18

　　三、开展行政活动的其他组织 / 22

　　四、行政主体的判定 / 24

　　五、行政主体的机构设置和编制管理 / 27

　　第三章 公务员法 / 34

　　一、公务员的基本要素 / 34

　　二、公务员的进、转、出制度 / 36

　　三、公务员的管理制度 / 41

　　四、申诉 / 48

　　第四章 抽象行政行为 / 50

　　节　抽象行政行为概述 / 50

　　第二节　行政法规制定程序 / 51

　　一、制定权限 / 51

　　二、制定程序 / 52

　　第三节　行政规章的制定程序 / 57

　　一、规章的含义及制定主体 / 57

　　二、规章制定程序 / 58

　　三、规章监督程序 / 61

　　第五章 具体行政行为概述 / 63

　　节　具体行政行为的概念 / 64

　　一、具体行政行为的定义和构成 / 64

　　二、具体行政行为的分类 / 72

　　第二节　具体行政行为的成立和效力 / 73

　　一、具体行政行为的成立 / 73

　　二、具体行政行为的效力 / 75

　　三、具体行政行为的违法要素 / 76

　　四、具体行政行为的无效、撤销和废止 / 77

　　第三节　常见的具体行政行为概述 / 82

　　一、行政许可 / 82

　　二、行政处罚 / 83

　　三、行政强制 / 83

　　四、行政裁决 / 83

　　五、行政给付 / 85

　　六、行政征收与行政征用 / 85

　　七、行政确认 / 86

　　八、行政合同 / 87

　　九、行政不作为 / 89

　　第六章 行政许可 / 91

　　节　行政许可的概述 / 91

　　一、行政许可的概念 / 91

　　二、行政许可的特征 / 92

　　三、行政许可和相关概念的区别 / 93

　　四、行政许可类型 / 95

　　第二节　行政许可的设定与具体规定 / 97

　　一、行政许可的设定与具体规定概述 / 97

　　二、行政许可设定的事项范围 / 97

　　三、行政许可的设定和具体规定的权限范围 / 98

　　四、行政许可的设定程序 / 99

　　第三节　行政许可的实施 / 101

　　一、行政许可的实施主体 / 101

　　二、行政许可实施的一般程序 / 103

　　三、行政许可实施的听证程序 / 106

　　第四节　行政许可的监督检查 / 107

　　一、监督检查的手段 / 107

　　二、监督检查的后果 / 108

　　三、许可实施与监督检查的收费 / 111

　　第七章 行政处罚 / 113

　　节　行政处罚概述 / 113

　　一、行政处罚的概念 / 114

　　二、行政处罚的基本特征 / 114

　　三、行政处罚的种类 / 116

　　第二节　行政处罚的设定与具体规定 / 118

　　一、行政处罚的设定与具体规定概述 / 118

　　二、行政处罚的设定 / 118

　　三、行政处罚的具体规定 / 119

　　第三节　行政处罚的实施 / 120

　　一、行政处罚的实施主体 / 120

　　二、管辖规则 / 123

　　三、行政处罚的实施程序 / 124

　　四、行政处罚的一般实施规则 / 128

　　第四节　治安管理处罚的实施 / 131

　　一、治安管理处罚的实施主体 / 131

　　二、治安管理处罚的实施程序 / 131

　　三、治安管理处罚的实体规则 / 133

　　第五节　行政处罚的执行 / 134

　　一、罚款的执行 / 134

　　二、拘留的执行 / 135

　　第八章 行政强制 / 137

　　节　行政强制概述 / 138

　　一、行政强制措施的概念和特征 / 138

　　二、行政强制执行的概念和特征 / 139

　　三、行政强制措施与行政强制执行的差别 / 140

　　四、行政处罚和行政强制措施的区别 / 142

　　五、行政强制的基本原则 / 143

　　第二节　行政强制的种类和设定 / 144

　　一、行政强制的种类 / 144

　　二、行政强制的设定和具体规定 / 146

　　第三节　行政强制措施的实施 / 148

　　一、行政强制措施的实施主体 / 148

　　二、行政强制措施的一般程序 / 150

　　三、査封、扣押的程序 / 151

　　四、冻结的程序 / 154

　　第四节　行政强制执行的实施 / 156

　　一、间接强制执行 / 156

　　二、直接强制执行主体 / 158

　　三、行政机关自行强制执行的程序规则 / 160

　　四、行政机关申请法院强制执行的程序规则 / 163

　　第九章 政府信息公开 / 168

　　一、政府信息公开制度概述 / 168

　　二、信息公开的体制 / 168

　　三、政府信息公开的范围 / 170

　　四、政府信息公开的程序 / 171

　　五、监督和保障 / 175

　　第十章 行政争议法总论 / 176

　　一、行政争议法概述 / 176

　　二、行政复议与行政诉讼的联系 / 177

　　三、行政复议与行政诉讼的程序衔接关系 / 178

　　第十一章 行政诉讼参加人 / 184

　　节　行政诉讼被告 / 184

　　一、被告的概念 / 184

　　二、直接提起行政诉讼后，被告资格的确认 / 185

　　三、经过复议后再起诉，被告的确定 / 190

　　第二节　行政诉讼原告 / 195

　　一、原告的概念 / 195

　　二、原告资格的判断(法律上利害关系的判断) / 196

　　三、组织的原告资格问题 / 199

　　四、原告资格的转移 / 202

　　第三节　行政诉讼第三人 / 202

　　一、第三人的概念 / 202

　　二、第三人的确认 / 202

　　三、第三人参加诉讼的程序 / 205

　　第四节　共同诉讼、诉讼代表人与诉讼代理人 / 207

　　一、共同诉讼 / 207

　　二、诉讼代表人 / 207

　　三、诉讼代理人 / 208

　　第十二章 行政诉讼的管辖 / 210

　　节　管辖的一般原理 / 210

　　一、管辖的概念 / 210

　　二、级别管辖 / 211

　　三、地域管辖 / 214

　　四、跨区域管辖 / 219

　　五、共同管辖 / 220

　　第二节　裁定管辖 / 220

　　一、移送管辖 / 220

　　二、指定管辖和移转管辖 / 220

　　三、管辖权异议 / 222

　　第十三章 行政诉讼的受案范围 / 224

　　节　受案范围概述 / 224

　　一、受案范围的概念 / 224

　　二、受案范围的确定标准 / 224

　　第二节　具体行政行为可受案 / 225

　　一、应予受理的案件 / 225

　　二、不予受案的范围 / 228

　　第三节　行政合同可受案 / 233

　　一、行政合同可受案 / 233

　　二、行政合同受案范围外的考点 / 234

　　第四节　部分抽象行政行为可附带性受案 / 235

　　一、审查方式 / 235

　　二、审查对象 / 236

　　三、申请审查时间 / 236

　　四、申请审查结果 / 236

　　第十四章 行政诉讼程序 / 238

　　节　起诉和受理 / 239

　　一、起诉 / 239

　　二、受理 / 244

　　第二节　行政诉讼审理程序 / 247

　　一、行政诉讼一审程序 / 247

　　二、行政诉讼二审程序 / 251

　　三、行政诉讼审判监督程序 / 252

　　第三节　行政诉讼审理中的特殊制度 / 252

　　一、撤诉制度 / 252

　　二、缺席判决制度 / 254

　　三、行政首长出庭制 / 255

　　四、调解制度 / 256

　　五、财产保全与先予执行制度 / 256

　　六、行政行为的停止执行问题 / 258

　　七、诉讼中止与诉讼终结制度 / 259

　　八、妨害行政诉讼行为的排除制度 / 260

　　九、回避制度 / 261

　　第四节　行政诉讼与其他诉讼交叉案件 / 261

　　一、行政与刑事交叉案件的处理 / 261

　　二、行政与民事交叉案件的处理 / 262

　　第十五章 行政诉讼证据 / 270

　　一、行政诉讼证据制度的特点 / 270

　　二、证据的概念和要求 / 270

　　三、证据种类 / 271

　　四、行政诉讼举证责任 / 273

　　五、证据补充 / 278

　　六、证据调取 / 279

　　七、证据的对质辨认和核实 / 279

　　八、证据的审核认定 / 281

　　第十六章 行政诉讼的法律适用 / 284

　　一、行政诉讼法律适用的含义 / 284

　　二、行政诉讼法律适用的规则 / 284

　　三、主动性法律适用与被动性法律适用的区别与联系 / 286

　　第十七章 行政诉讼的裁判与执行 / 288

　　节　一审判决 / 288

　　一、具体行政行为合法时的判决形式 / 289

　　二、具体行政行为违法时的判决形式 / 289

　　三、几种类型判决的特别说明 / 297

　　四、宣判制度 / 300

　　第二节　二审判决 / 300

　　第三节　行政诉讼的裁定和决定 / 301

　　一、行政诉讼裁定 / 301

　　二、行政诉讼决定 / 302

　　第四节　行政诉讼的执行 / 303

　　一、执行机关 / 303

　　二、执行措施 / 303

　　三、执行程序 / 304

　　第十八章 行政复议制度 / 305

　　节　行政复议受案范围 / 305

　　第二节　行政复议参加人和行政复议机关 / 305

　　一、行政复议申请人 / 305

　　二、行政复议被申请人 / 306

　　三、行政复议第三人 / 306

　　四、行政复议机关 / 307

　　第三节　行政复议程序 / 311

　　一、行政复议的一般程序 / 311

　　二、行政复议的特别程序 / 314

　　第四节　行政复议的证据和法律适用制度 / 318

　　一、行政复议证据制度 / 318

　　二、行政复议法律适用制度 / 318

　　第五节　行政复议的决定 / 319

　　一、行政复议的决定 / 319

　　二、对于抽象行政行为附带性审查的复议决定 / 320

　　三、行政复议的执行 / 322

　　四、行政复议指导和监督 / 322

　　第十九章 国家赔偿 / 325

　　节　国家赔偿总论 / 325

　　一、国家赔偿的概念 / 325

　　二、国家赔偿的归责原则 / 326

　　三、国家赔偿的构成要件 / 328

　　第二节　行政赔偿 / 329

　　一、行政赔偿的概念 / 329

　　二、行政赔偿范围 / 329

　　三、行政赔偿请求人和赔偿义务机关 / 330

　　四、行政赔偿程序概述 / 332

　　五、行政追偿的概念和条件 / 335

　　第三节　司法赔偿 / 335

　　一、司法赔偿的概念 / 335

　　二、司法赔偿范围 / 336

　　三、司法赔偿请求人和赔偿义务机关 / 343

　　四、司法赔偿程序 / 345

　　五、赔偿委员会重新处理程序 / 348

　　六、司法追偿程序 / 349

　　第四节　国家赔偿方式、标准和费用 / 349

　　一、国家赔偿方式和标准的含义 / 349

　　二、侵犯人身的赔偿方式和计算标准 / 349

　　三、侵犯财产的赔偿方式和计算标准 / 351

　　四、国家赔偿费用的支付 / 352

　　主要参考书目 / 354

李佳：中国政法大学行政法博士，山东大学博士后，司法考试民诉法授课名师。讲课气势磅礴，妙语连珠，独创司考“形象记忆法”，根据知识类型综合运用形象记忆法、理解记忆法、表格记忆法、字钩记忆法等多种科学记忆手段，将复杂而抽象的行政法理论具体化、形象化、生活化，让学生轻松快乐的攻克行政法难关，被誉为“行政法新生代名师的首席代表”。

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　　章 行政法概述

　　节　行政法的基本概念及体系

　　行政法是关于行政的法律制度。行政法的制度精髓在于“控权”二字，要理解行政法的具体制度机理就要从控制行政权、约束行政权的思维上入手，行政法事实上就是捆在行政主体身上的“绳索”。那何为行政权?为什么要约束它、控制它?又该如何去控制行政权?我们对于行政法的探索之旅，就从这三个问题开始吧。

　　一、行政的概念

　　“行政”一词在生活中被广泛使用，比如，“行政”机关、“行政”人员和公司“行政”部门等。在字典中，行政就是管理，在英语中，行政和管理甚至都是同一个词汇“administration”。“按照通常的意义理解，行政一词是指社会组织基于特定的目的对一定范围内的事务进行组织、管理的活动……按照这种解释，行政存在于所有社会组织当中，企业、事业单位、群众团体、国家机关，都有组织与管理活动，当然也都存在着行政。”在一般意义上，公司给员工发放工资，学校教务给学生排课、组织考试都是行政。但并不是所有的管理活动均为行政法意义上的“行政”，行政法所调控的行政，是指公共行政，也就是行政主体为了公共利益，对公共事务的组织和管理活动。每个人都希望自己能够随心所欲，但整个人类社会需要秩序，不可能存在不受限制的自由，政府对公民的行为予以适度的管理和控制是非常有必要的，政府的管理活动就是“行政”，行政权力的触角伸向了公民社会的方方面面，“行政”其实距离我们生活并没有那么遥远。

　　[例]小新家里养了一只藏獒，但居民养狗需要公安局颁发养犬许可证，否则居民私自养狗是违反法律规定的，小新在向公安局缴纳500元管理费用后，获得了养犬许可证。饲养期间，藏獒咬伤了20人，县公安局吊销了小新的藏獒养犬许可证。小新因驱使犬只伤害他人，被县公安局拘留15日、罚款500元。虽然许可证被吊销，但小新深爱着他的藏獒，不忍转送他人或杀掉，后公安局认为小新在规范区域内无证饲养烈性犬，于是将藏獒强制捕杀。

　　考生可能没想到，在养狗这样一个平常的身边话题中，竟然可能会出现这么多的行政行为：养犬许可证、缴纳管理费用、吊销许可证、拘留、罚款和强制捕杀。这其实并不奇怪，社会是个人的集合体，自己利益和他人利益之间总是可能发生冲突，所以，需要行政机关作为秩序的守护者，去维护治安、卫生、环境和文化等领域健康和安宁的社会秩序。这就意味着，行政权会出现在社会生活的方方面面，行政法与民法一样，距离我们生活并不遥远。

　　与民法不同，行政法调整的不是平等主体之间的法律关系，而是公权力主体和普通公民之间的法律关系。行政法强调一种“官”、“民”关系的不平等性，行政权以命令服从为其主要特征。行政机关为公共利益开展管理活动，所以法律赋予了行政机关行政优位权，行政机关可以凭借单方意志，对于公民的权利义务进行安排和调整。

　　[例]小新同学在文物上刻字，文物局对其罚款500元。行政机关不需要征求小新的同意，完全可以凭借自身的单方意志作出处罚，对小新的500元财产进行处分，而这是其他平等的民事主体无法做到的。

　　[注意]对此，同学只要掌握如下两个问题，就掌握了考试要求的行政概念了：

　　问：是不是行政机关的所有行为均属于行政法所调控的行政?

　　答：答案自然是否定的。比如，某市政府扣押了一批电动车，扣押行为属于行政行为，体现了政府的优位权。扣押车辆后，由于政府没有保管条件，于是就委托停车场代为保管。行政机关没有保管能力，以平等的姿态和停车场签订委托保管合同，这是民事合同关系，而不是行政强制法律关系。

　　问：是不是只有行政机关的行为才属于行政法所调控的行政?

　　答：我们将概念转换下，是不是还有其他的主体也有可能行使行政管理职权呢?在现代社会，开展行政管理活动的除了“正规军”(行政机关)之外，还包括一些“民兵组织”(企业、非政府组织、事业单位等)，这些本来无行政权能的组织在取得法律、法规、规章的特别授权后，也可以扮演类似于行政机关的角色，对于社会生活进行管理和调控。比如，我们通常认为地铁公司是民事主体，乘客买票后，地铁公司负责将乘客安全送到目的地，地铁公司和乘客之间一般为平等的民事法律关系，不过，在一些特别的情况下，地铁公司也有可能扮演着类似行政机关的角色，例如《无锡市轨道交通条例》规定：携带严重异味、易污损设施物品乘车的，由地铁公司处以300元以上500元以下罚款。此时，无锡地铁公司就拿到了权力的“尚方宝剑”，扮演着类行政机关的管理者角色了。

　　类似的，《江苏省风景名胜区管理条例》授权苏州园林景区可以对在景区内乱扔垃圾的违法行为作出处罚，此时，苏州园林景区事实上与行政机关又有什么区别呢?

　　承上文，行政可以分为国家行政和社会行政两种类型。传统上，国家是公共行政的主要承担者，国家行政机关有权进行强制性和支配性的管理，此乃国家行政。另外，国家还设置国有事业和企业单位履行公共服务和其他公共职能，在现代社会中，出现了公共行政多元化现象，除行政机关外，大量的公共部门，甚至一些民营部门，通过各种形式承担和履行公共职能，提高了公共行政的效率，此乃社会行政。但需要注意的是，并不是所有的企事业单位和非政府组织均能够成为行政主体，只有在取得特别法的专门授权之后，才能够扮演行政主体的角色。

　　[例]我们经常能够见到这样的公示牌：“此处禁止吸烟，违者罚款50元”。这样的罚款是不是行政行为呢?如果该公示的落款为“村东头的张大妈”，张大妈能“高高在上”吗?一则她不是行政机关，二则她也没有取得特别法的授权，所以，这一定不是真正的处罚，至多算作民事惩戒。

　　二、行政法控权的方式

　　在理解了行政的概念后，我们就找到了“何为行政权”、“为什么要约束它、控制它”这两个问题的答案，接下来，我们来回答第三个问题“该如何去控制行政权”。行政法对行政组织的控权主要方式是“合法行政”。合法究竟是合谁的法?谁在行政?如果行政组织的行为不合法，怎么办?

　　需要了解权力分工的知识，才能回答这一系列的问题。在传统的权力分工思维中，立法机关负责立法，由它来制定规则，再用法律规则约束行政主体;行政机关负责执法，由它实现立法机关的意志，将抽象的法律规则转化为具体的生活实践，所以，行政权又被称为执行权，执行立法机关立法规则的权力，法律怎么规定，行政机关就怎么执行;司法机关负责监督，对行政机关违法行政行为予以纠偏。

　　[形象记忆]立法机关就像铺设铁轨的，它来决定火车的行驶路线;行政机关就是开火车的，法律规定的“铁轨”让它朝东，它就朝东，让它朝西，它就朝西;法院就是电子监视器，监督火车是否脱离立法机关为它铺设的轨道。

　　(一)行政法的法律渊源

　　行政法的法律渊源，是关于行政法律规范表现形式的制度。通俗来说，行政法法律渊源就是“合法行政”合的“法”是什么，行政组织权力的效力来源是什么。如前所述，在现代社会中，立法主体日益多元化和分散化，我国行政法的成文法法律渊源的种类，根据法律文件的制定机关和等级效力具体如下：

　　1.宪法。宪法中关于国家机构的任务和原则，关于行政机关与其他国家机关的相互关系，关于行政机关组织和活动的规定，都属于行政法的法律渊源。宪法的规定在行政法的法律渊源体系中具有法律效力。

　　2.法律。指全国人民代表大会及其常务委员会制定发布的基本法律和普通法律。法律中关于行政组织、行政管理活动和对行政机关监督的规范，属于行政法的渊源。法律是我国行政法的主要法律渊源，它可以根据宪法对各种国家行政事务作出规定，它的适用范围大、效力等级高。

　　3.行政法规。指由国务院根据宪法和法律，按照行政法规的制定权限和制定程序发布的规范性文件。行政法规可以根据宪法和法律的规定对国家行政事务作出规定。在效力等级和规定范围上，行政法规仅次于法律。

　　4.地方性法规。指由省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会，设区的市(这个概念后文会专门解释)人民代表大会及其常委会，按照地方性法规制定权限和制定程序发布的规范性文件。设区的市(比如山东省济南市、威海市、潍坊市和泰安市等)的人大及其常委会，在城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面可以制定地方性法规。在效力等级上，地方性法规低于宪法、法律和行政法规;在地域效力上，其效力范围也仅限于本行政区域以内。

　　5.民族自治条例和单行条例。指我国民族自治地方的人民代表大会按照自治条例和单行条例的制定权限和制定程序发布的规范性文件。它们可以在一定范围内对民族自治地方的行政事务作出规定。在规定范围和等级效力上有两方面内容：一是可以将当地民族的政治、经济和文化的特点作为制定依据;二是依据当地民族的特点依法对法律和行政法规的规定作出变通规定。在地域效力上，民族自治条例和单行条例的效力范围仅限于民族自治地方的行政区域以内。

　　6.行政规章。分为国务院部门规章和地方政府规章。它们可以在一定范围内对行政事务作出规定。

　　部门规章，是国务院组成部门和具有行政管理职能的直属机构，按照规章制定权限和制定程序发布的规范性文件。在规定范围上，部门规章应当规定属于执行法律或者国务院行政法规、决定命令的事项。在效力方面，等级效力低于法律和行政法规，地域效力可以及于全国。

　　地方政府规章，是省、自治区和直辖市、设区的市人民政府(这个概念后文会专门解释)，根据地方政府规章的制定权限和制定程序发布的规范性文件。设区的市人民政府(比如山东省济南市、威海市、潍坊市和泰安市等地的政府)在城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面可以制定地方政府规章，比如威海市的人大有权在这些事项上制定地方性法规，对应的，威海市政府就有权制定政府规章。在效力方面，规章等级效力低于法律、行政法规和地方性法规，地域效力限于本行政区域内。

　　7.国际条约和协定。我国参加的国际条约和国际协定，如果规定了我国行政机关的权利义务，是否可以直接作为国内行政法的渊源，需要根据实际内容进行确定。

　　8.法律解释。指法律的规定需要进一步明确具体含义的，或者法律制定后出现新的情况，需要明确法律依据的情形，由法定机关根据法定程序对法律作出的解释。法律解释有相应的法律效力，是行政法的法律渊源之一。

　　[注意]本部分内容和法理学有部分重合，考生可以一并学习掌握，但这些内容是行政法后续知识的基础，考生必须烂熟于心。前述内容出自《国家司法考试辅导用书》(以下简称“三大本”)的标准表达，但内容稍显庞杂，其实，考生只需要记忆以下两个图即可。

　　图1-1　行政法的成文法律渊源

　　[知识点拨]这个图表侧重于记忆，不需要太多理解，需要解释的概念为“其他规范性法律文件”，“三大本”中将其称为“有普遍约束力的决定、命令”，指的是行政机关针对不特定的主体发布的具有反复适用效力的行政规范性文件。通俗地说，就是由行政机关制定的层次、效力弱、制定程序为随意的规范性法律文件。考生可以用排除法确定其他规范性文件，除了行政法规和规章，剩下的由行政机关制定的规范性法律文件，就是其他规范性文件了。由于其他规范性文件层次低、效力弱，所以它的制定主体也相当多元，只要拥有行政职权的行政组织都有权力制定该文件，上至国务院下至乡政府，当然，也包含公安局、土地局等政府的职能部门。

　　[例]如果杭州市政府想将专车问题通过立法解决，它可以制定什么规范性文件呢?答案为规章和其他规范性文件，重要的事情制定规章加以规范，不重要的事情制定其他规范性文件加以规范。如果杭州市交通局想将专车问题通过立法解决，它可以制定什么规范性文件呢?答案只能为其他规范性文件，因为杭州市交通局无权制定规章以上的规范性文件，所以，它制定的只能是其他规范性文件了。

　　图1-2　规范性法律文件的效力层次

　　[知识点拨]

　　1.在法律文件的效力上“宪法>法律>行政法规”这属于法律常识。

　　2.在地方四种法律文件(省法规、省规章、市法规、市规章)的效力上，考生需要理解两句话：(1)“上级优于下级”，也就是上级机关制定的法律文件的效力要高于下级机关制定的法律文件的效力，所以：省法规>市法规，省规章>市规章;(2)“人大优于政府”，由于人大是权力机关，政府由人大产生，受人大监督，所以政府制定的法律文件的效力要弱于同级人大制定的法律文件的效力，进而，我们便可以得出结论：省法规>省规章，市法规>市规章。接着，省法规和市规章的效力自然不言自明了，无论从上级的角度，还是人大的角度，省法规都要高于市规章。后，省规章和市法规居于同一效力层次，因为省规章有上级的优势，而市法规有人大的优势，所以二者在效力上自然难分伯仲了，发生冲突时，只能由有关机关裁决了。

　　3.较难理解是，部委规章和地方四种法律文件(省法规、省规章、市法规、市规章)居于同一效力层次。虽然省法规、省规章、市法规、市规章在内部有效力之分，但是，其中的任何一个法律文件对外和部委规章在效力上进行比较时均为同一层次。比如，虽然行政级别有差别，但成都市的规章和农业部的规章效力等同，因为部委规章有农业、教育、卫生等领域上的专业优势，但地方规章和法规有其地域上的优势。对成都市的某个农业领域的事务，究竟谁来进行管理呢?农业部说我懂农业，成都市政府说我懂成都，那究竟领域说了算，还是地域说了算呢，很难有的结论，这就是为何《立法法》中将二者效力等同的原因。在发生冲突后只能由国务院来裁决孰是孰非。

　　[法条链接]《立法法》

　　第87条　宪法具有的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。

　　第88条　法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。

　　行政法规的效力高于地方性法规、规章。

　　第89条　地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。

　　省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的设区的市、自治州的人民政府制定的规章。

　　第90条　自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。

　　经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。

　　第91条　部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。

　　第95条　地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：

　　(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决;

　　(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决;

　　(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

　　根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。

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编辑推荐

　　李佳老师“技术流”行政法通关攻略——体系构建 知识详解 应试技巧 形象记忆 命题总结，以命题人观点为*标准，以帮助考生应试通关为根本目标。正如其所言：在司考行业摸爬滚打已经8年，感恩这8年司考给我的一切，我也一直地努力地去回报大家，不敢有所懈怠，这本书就是对这8年司考教学的一份答卷。

书摘插图

前言

　　让我们成为更好的自己

　　不知不觉，我在司考行业摸爬滚打已经8年了。因为自己的懒散，一直没有独立出版书籍，现在摆在大家面前的这本小书是自己8年司考教学的一份答卷。我感恩这8年司考给我的一切，我也一直地努力地去回报大家，不敢有所懈怠。我可以摸着良心讲，这8年的每一堂课我都是尽心竭力在讲，不敢说每堂课的效果都好，不敢说让每一个考生都能满意，但真的用心了。同样，对于本书的写作中，我也起码可以无愧内心。这本书有如下三大特点：

　　一、形象通俗

　　总有同学问我们，为什么行政法的题目做不对，可能有两大原因：，没有理解。行政法是理解性很强的一个学科，对于众多核心知识点，比如受案范围、被告资格、判决形式，其实核心在于理解，而不在于死记硬背法条。第二，理解了没有记住。任何的知识都要终转化为记忆才行。

　　如何实现有效的理解并记忆呢?我在教学中探索出了“形象记忆法”。行政法的内容远离大部分考生的生活经验，内容较为抽象、陌生，而形象记忆法就是把抽象的法律原理用生动的生活逻辑，用具有画面感的语言表达出来，将复杂而抽象的行政法理论具体化、形象化、生活化。形象记忆法是有其科学依据的，人的右脑主管形象记忆，是左脑逻辑记忆能力的100万倍。比如，《治安管理处罚法》的简易程序适用条件为“事实清楚、证据确凿，处警告或者200元以下罚款”，这是很难背诵的，本书编写了口诀“一清二白”(一是事实清楚，二是200以下)，提高了记忆的效果。形象记忆法不仅有助于知识的记忆，还有助于知识的理解，比如，何为“联合许可”，考生总觉得难以理解，我在无锡专程拍摄了一张政务审批大厅的照片放在书中，考生便不会觉得这个内容遥远、陌生。

　　读书的时候，我特别崇拜金克木、费孝通、谢怀栻和王名扬等先生，他们无一不是在各自领域内学贯中西的大家，但在他们的书中，却没有让人望而却步的拗口难懂的理论术语，更多的是在用通俗易懂的语言娓娓道来，读后让人能够豁然开朗、神清气爽。我一直认为，把话说得所有人都听不懂很容易，但是把话说得所有人都能听得懂却绝非易事。这些大家深厚的理论素养令我难以望其项背，但是可以成为我等后辈学习模仿的对象。所以，本书在语言风格上，有意保留了一些口语化的色彩，努力让这本书成为一本“自己会讲课的书”，尽量用通俗的语言，将繁琐而抽象的行政法学讲述清楚，少一些照本宣科，多一些朴素自然，少一份佶屈聱牙，多一份浅显直白。

　　但写作风格形象通俗并不意味着本书写作态度不严肃。为了让书中的观点少些主观臆断，我翻遍了全国人大、国务院法制办和人民法院的权威法律释义的书籍，书中的每一个脚注，绝无二手转引，均源于一手权威资料，在司考书籍中，能做到这一点的应该是为数不多的。比如，“事实清楚、争议不大”是否是行政诉讼协议简易程序的***要件，法条对其语焉不详，实务中也众说纷纭，本书以杨伟东教授在《国家检察官学院学报》2015年第1期上发表的《行政诉讼制度和理论的新发展》论文作为佐证，证明了“事实清楚、争议不大”只是法定简易程序的***要件，而不是协定简易程序的***要件。又如，2010年卷二第45题中曾经考查过的信息公开“谁制作，谁公开;谁保存，谁公开”，制作机关和保存机关是否具有先后顺序呢?本书通过对命题人论文和书籍的挖掘给出了明确的结论“制作机关具有优先地位”。再如，在考场上应当如何区分给付判决、履行判决和答复判决，本书并没有简单地援引“三大本”的观点一带而过，而是详细查阅了弗里德赫尔穆·胡芬的《行政诉讼法》、林腾鹄的《行政诉讼法》以及人民法院行政庭编著的《中华人民共和国行政诉讼法及司法解释条文理解与适用》后，给出了详细的分析结论和可操作的应试策略。这也是本书为了应对司法考试“以案例分析、法律方法检验考生在法律适用和事实认定等方面的法治实践水平”的命题趋势而作出的有益探索。以往的大部分真题考生只要掌握表层制度规定即可，而近些年来，命题人已经逐步转向对法条背后的理论的考查，所以，考生对于法律规定不仅要知其然，还要知其所以然。

　　二、技术流

　　司法考试是以法条为中心的考试形式，但是考生阅读法条的时候却总觉得索然无味，脑子里记忆了一堆法条，上了考场还是不会做题，这就是因为我们没有弄清楚什么法条需要记忆，法条的什么部分需要记忆。复习时没有详略和主次，上考场后也无法有效挖掘题目中的有效信息。对此，我提出了“逆向思维”技术流路线的应试方法，借助对于真题背后命题规律的挖掘，发现有效考点，做到“像命题人一样去思考”。

　　(一)知识的安排全面覆盖，有详有略

　　本书以“三大本”为写作主线，尽量实现知识点的全覆盖，有些“三大本”语焉不详的重点考点，本书也根据江必新、信春鹰等实践部门领导和应松年、张树义、胡建淼出版的权威书籍和论文加以扩充。比如，什么是《行政诉讼法》第29条规定的“同案件处理结果有利害关系的第三人”?很多书籍对此语焉不详。本书根据人民法院梁凤云法官2015年出版的《新行政诉讼法讲义》对此进行了详细阐述。对于重点考点中的每一个细节，本书力求做到绝不漏网，比如，本书对“行政首长出庭制”的讲解中，通过[细节1]到[细节5]的讲述，保证穷尽命题人可能设题的各种角度，可以做到任命题人千变万化，我自从容应对。

　　该细节分析的时候，一丝不落;该精简讲述的时候，绝不拖泥带水。对于非考试化、纯粹学理讨论的知识点，尽量做到以精炼的语言表达清楚即可，指导本书详略安排的标准是命题人在历年真题、“三大本”、学术书籍和论文中表达出的观点和态度。比如，一事不再罚知识的讲解，本书就摒弃了纯粹学理化的讨论，而是按照“三大本”的观点将知识点处理为“一事不再罚是指对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚”。对于这样的简化处理，本书的态度是：一是必须做到有权威依据，二是简化处理并不意味着偷工减料，对于命题人就“一事不再罚”可能涉及的各种命题角度，本书通过4个案例的形式一网打尽，绝不漏网。

　　在本书每章结尾部分的“命题规律”和“真题分布情况”，就是为了引导同学熟悉真题的命题规律，让命题规律指导考生的复习，真正做到“像命题人一样去思考”，做到有的放矢地有效复习，合理地安排复习的详略和顺序。这部分内容是本书的精华，考生应当在每章内容学习完毕后，再对照该内容重新检视自己的学习是否存在偏差，是否抓住了重点。

　　(二)在书籍的章节顺序安排中，也体现了“技术流”的风格

　　书籍章节顺序的安排应当体现循序渐进的思路。比如，本书并没有按照法条顺序将“管辖”放在“原告”和“被告”知识点之前，如果无法确定被告，以什么标准来确定管辖法院的级别与地域呢?就像我在书中明确表达的“被告”是“管辖”的逻辑前提，所以，在本书的章节安排上做出了相应的调整。又如，本书并没有将“行政复议制度”一章安排在行政诉讼法内容之前。行政复议脱胎于行政诉讼，大多数内容和行政诉讼的规定是完全一致的。此时，如果将行政复议部分放在行政诉讼之前，就行政复议部分全面展开、详细论述，会浪费考生的时间;但如果行政复议部分蜻蜓点水地简单论述，考生阅读时又容易如坠云雾。基于这样的考虑，本书将“行政复议制度”一章放置在行政诉讼法后，列表对比两种救济制度的差别之处，再有针对性地进行讲解，既可以节省考生时间，也有利于考生全面掌握复议制度的重点内容。

　　(三)注重纯粹的应试技巧

　　考生考场上会做错题目，除了没理解、没记忆的原因外，还可能是因为应试技巧的匮乏。技术流的应试思维既注重知识本身的讲授，也重视纯粹应试技巧的点拨。比如，在面对一道处罚法的题目时，我们该如何判断用一般法《行政处罚法》，还是用特别法《治安管理处罚法》答题呢?本书给出了相应的应试技巧。又如，某道题目考查管辖部分，本书除了讲述知识点本身，还用图示和题目的形式讲解了应试技巧：

　　1.根本顺序：“先级别，后地域”。既不要合二为一，合并考虑;也不要颠倒顺序。

　　2.级别顺序：先中级，后基层。

　　3.地域顺序：先考虑是否是不动产案件;如果不是，接着考虑的是两种特殊情形——是否是经过复议的案件或者是否是限制人身自由案件;如果还不是，后按照“原告就被告”的逻辑，确定由被告所在地法院管辖。

　　三、体系化

　　要把握好行政法的基本体系，掌握行政法的体系性以及知识点之间的内在脉络性，真正理解行政法的核心脉络，并做到融会贯通。虽然司法考试是“赢在细节”的考试，但千万不要忽略了对于学科体系的把握，否则，很容易“只见树木，不见森林”。本书也很注重体系性的建构，每一章均有本章基本框架介绍，在章与章之间也注重知识点的循序渐进以及知识点之间的回环呼应，比如，在第五章“具体行政行为概述”中我会特别提示考生：本章内容非常重要，既是行政实体法的总纲，也是后续行政诉讼法和行政复议法的基础。当我们讲到行政诉讼法和行政复议法时，会用到本章中的大量知识，同学们一定要认真复习。在第十一章“行政诉讼参加人”中，我会提示考生：“行政实体法和行政救济法存在密不可分的内在联系，本节内容大部分在第二章中均已讲授，考生应认真学习行政主体的知识后，再来学习被告的知识。”所以，建议考生在阅读时，应当遵循循序渐进的学习规律，好不要跳跃式阅读，应该按照本书的章节顺序，由浅入深地来进行学习。

　　虽然，我已尽心竭力了，但由于内外部多种原因，自己的小书远远没有达到让自己满意的程度，更不敢期望读者能够满意，现在只盼能勉强及格，也算是对大家的抬爱和自己的职业良知有一份交代。如果广大考生在阅读过程中发现本书的疏漏或错误之处，恳请在我的新浪微博中提出，感激不尽!(地址：http：//weibo.com/u/1552849431，@行政法李佳)

　　再说几句书籍之外的话，也算这8年的另外一份答卷。

　　有考生曾经问过我，通过司考有什么意义?这是个很难回答的问题，就像“人为什么要活着”一般令人难以回答。我一直认为人是一种被悬挂在自己所织就的意义之网上的动物。意义更多的来源于自己主观上的赋予，而不是外在的某种给定。人生的不同阶段，能够感受到不一样的东西，对于某个事件的意义的体会也会有所不同。偶然看到龙应台写给儿子安德烈的一段话：“孩子，我要求你读书用功，不是因为我要你跟别人比成绩，而是，我希望你将来会拥有选择的权利，选择有意义的工作、有时间的工作，而不是被迫谋生。当你的工作在你心中有意义，你就有成就感。当你的工作给你时间，不剥夺你的生活，你就有尊严。成就感和尊严，给你快乐。”对此我深表赞同，在我看来，我们努力不一定是为了锦衣玉食，也不一定是为了衣朱带紫，而是为了成为更好的自己，那个自我感觉更有生命价值的自己，这就够了。

　　说说我自己吧。年轻的时候，性格单纯得没有烦恼，未来遥远得没有形状，那时候梦想就是读个博士，能够随意涂抹写几笔文字，能够课堂上挥斥几句方遒。但后来发现自己的梦想实在是太自私了，父母自己忍受着清贫，让我享受了本来不该属于我的学术生活。2009年5月13日，我参加博士生复试，考完之后，坐上回家的长途大巴，给母亲打电话时才得知，卧床5年的父亲已经在复试的前一天离我而去了，而家里担心影响我的学业，都瞒着没敢告诉我。生活就像故事一般，归家的路，成了奔丧的路。“子欲养而亲不待”在别人看来是一句凄美的话，在我看来，是一种永远无法抹去的痛，一种永远无法弥补的遗憾。8年了，但这份痛与遗憾一直无法淡去。也就是从那时候开始，我决心为了家人做点什么，去撑起这个家，尽到一个男人的责任。这就是我司法考试职业生涯的开始。一个两耳不闻窗外事的“书呆子”，转型到司考这个利欲场中摸爬滚打，谈何容易?一次次受挫，一点点成长，终于让自己成为了社会需要的那个“李佳”，不甘的时候，难熬的时候，我就会想，我不是一个人在战斗，为了自己的家庭，为了心中更高的梦想，一切都是值得的。现在倒回去看这8年，我的奋斗有什么意义呢?，承担了一个男人对家庭应该承担的责任。第二，感谢司考，让我能自由而怡然地活着，让我的生命里充满了阳光和爱。这一切就像我的老师张树义教授在《旅行的意义》前言中说的：“在一个浮躁喧嚣、功利充斥的社会，要想保持独立的人格，必有一定的物质作为基础。”第三，梦想的火花并没有熄灭，它还在那里，顽强地燃烧着，散发着淡淡的光和热。我坚信是梦想总要实现的，哪怕它再遥远。过去的8年，生活教会了我懂得了如何为成为那个更好的自己而努力。

　　我一直很喜欢一句话：如鱼饮水，冷暖自知。你有你的生活，我有我的世界，其中的各种滋味，怕是只有身在其中的自己才能体会得到吧，只有自己才能赋予生命的诠释。努力做自己生活的主人吧，生活并不相信眼泪，你所能做的只是含着眼泪接受它。

　　未来的一年，2017年，让我们一起为成为那个更好的自己而努力!

　　李佳

　　2016年11月20日

　　于G7588高铁上

书籍介绍

《2017年国家司法考试：李佳行政法攻略》主要内容包括：行政处罚、行政强制、政府信息公开、行政争议法总论、行政诉讼参加人、行政诉讼的管辖、行政诉讼的受案范围、行政诉讼程序、行政诉讼证据、行政诉讼的法律适用、行政诉讼的裁判与执行、行政复议制度等。